【最后冲刺】民法杨烁最后冲刺36专题之专题十六:担保并存的解决规则(3-5分)

【最后冲刺】民法杨烁最后冲刺36专题之专题十六:担保并存的解决规则(3-5分)

民法杨烁 内地男星 2017-07-30 22:56:47 445
 
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【最后冲刺】

民法杨烁最后冲刺36专题之

专题十六:担保并存的解决规则(3-5分)



16

专题十六   担保并存的解决规则





1


第一杯茶—考点解读




考点一、混合担保

同一个债,既有物保(抵押、质押),又有人保,为混合担保。

第一步

1.有约定,按约定。

《物权法》第176条前段,被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权。

2.没约定,则看第二步或第三步。

第二步

自己(债务人)物保与人保并存。

1.先执行债务人物保。

《物权法》第176条中段,没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权。

2.债权人放弃债务人物保,则人保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任。

《物权法》第1942款,债务人以自己的财产设定抵押,抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的,其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任,但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。

例:甲,雄安一奇女子,将自己所有的一套价值60万元的房屋给银行设定抵押权,借款100万元,由白洋淀奇男子乙作保证。

(1)到期甲无力偿还,则应当先执行债务人甲的物保。

(2)若银行放弃抵押权权,则乙免责60万元,剩余部分继续承担保证责任。

(3)若房屋升值到120万元,银行仍放弃抵押权,则银行丧失优先受偿权益的范围是120万元,因主债权是100万元,故保证人乙免责。

第三步

第三人物保与人保并存。

1.第三人物保和人保地位平等。

《物权法》第176条后段,第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿。

2.第三人物保承担责任后,有权向债务人追偿,但不能向保证人追偿。(保证人和第三物保人不能互追)

第四步

同一个债,物保与物保并存,人保与人保并存,则不能适用混合担保的规则。应适用连带共同抵押和连带共同保证的规则。


   
小小鸟

一只小小鸟

人的目标

依无靠

睡不着






考点二、共同抵押

按份共同抵押

连带共同抵押

若两个以上的抵押人在设立抵押权时,分别或者共同与债权人约定各自仅对特定的债权数额承担担保责任,为按份共同抵押,债权人行使抵押权时,只能按照约定的份额行使抵押权。

若两个以上的抵押人在设立抵押权时,未与债权人约定债权人行使抵押权的顺序与份额,为连带共同抵押,债权人行使抵押权时,不受顺序与份额的限制,可以就其中的任一抵押权行使抵押权,也有权对所有的抵押权同时行使抵押权。

抵押人承担了担保责任后只能向债务人追偿,不能向其他按份共同抵押人追偿。

抵押人承担了担保责任后,追偿顺序没有限制,既可向债务人全额追偿,也可以直接按照内部的份额比例向其他连带共同抵押人追偿。

例:杨白劳欠黄世仁10O万元。白毛女以价值50万元的汽车提供抵押时与黄世仁约定:“白毛女仅承担20万元的担保责任”。村长以价值200万元的房屋提供抵押时与黄世仁约定:“村长仅承担80万元的担保责任”。

(1) 白毛女、村长构成按份共同抵押;

(2) 杨白劳不对黄世仁履行到期债务时,黄世仁对白毛女的汽车行使抵押权只能优先受偿20万元,黄世仁对村长的房屋行使抵押权只能优先受偿80万元;

(3) 按份共同抵押人彼此间无求偿权。白毛女、村长各自承担20万元和80万元担保责任后,均只能向债务人杨白劳追偿,白毛女、村长彼此不能追偿。

例:杨白劳欠黄世仁100万元。杨白劳以自己价值200万元的房屋抵押,白毛女以自己价值140万元的汽车抵押。未约定杨白劳之房屋、白毛女之汽车抵押担保的顺序和份额。

(1) 虽然债务人杨白劳以自己房屋设立抵押权,但黄世仁行使抵押权无顺序限制。黄世仁可不对杨白劳的房屋行使抵押权,而直接对白毛女的汽车行使抵押权清偿100万元;

(2) 但是,若黄世仁放弃对杨白劳的房屋抵押权,根据《担保法解释》第75条第1款,白毛女在黄世仁因此丧失优先受偿权益范围内免责。(和混合担保一致)


但行好事

莫问前程

   





考点三、共同保证

 

1.按份共同保证

1)保证人按照约定的保证份额承担责任;

2)保证人之间无内部追偿关系;

3)保证人承担责任之后只能向债务人追偿。

 

2.连带共同保证

1)成立方式——明确约定彼此间承担连带责任或均未与债权人约定各保证人承担保证责任的份额;

2)各保证人对债权人承担连带责任。承担责任后,应向债务人追偿,向债务人不能追偿的部分,由各连带保证人按约定比例分担。无约定,均分。


云|鸟

鸟儿愿为一朵云。

云儿愿为一只鸟。






2


第二杯茶—真题演练




1.张某以自有汽车为乙公司的债权提供抵押担保,未办理抵押登记。抵押合同约定:“在丙公司不付款时,乙公司有权就出卖该汽车的价款清偿自己的债权。”李某为这笔货款出具担保函:“在丙公司不付款时,由李某承担保证责任”。丙公司收到药材后未依约向乙公司支付120万元,乙公司向张某主张实现抵押权,同时要求李某承担保证责任。

  87.关于乙公司要求担保人承担责任,下列表述正确的是:(2011年卷三87题)

  A.乙公司不得向丙公司和李某一并提起诉讼

  B.李某对乙公司享有先诉抗辩权

  C.乙公司应先向张某主张实现抵押权

  D.乙公司可以选择向张某主张实现抵押权或者向李某主张保证责任

    【考点】混合担保

    【答案】BD


明月皎夜光

明月皎夜光,促织鸣东壁。

玉衡指孟冬,众星何历历。

白露沾野草,时节忽复易。

秋蝉鸣树间,玄鸟逝安适。

昔我同门友,高举振六翮。






考点四、免责的债务承担与担保责任

1.对于担保物权

第三人提供担保,未经其书面同意,债权人允许债务人转移全部或者部分债务的,担保人不再承担相应的担保责任。

(若债务人以自己的财产提供抵押或者质押,则债务转让时,抵押权或质权仍随同转移。)

2.对于保证

保证期间,债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的,保证人对未经其同意转让部分的债务,不再承担保证责任。但是,保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。



2


第二杯茶—真题演练




1.甲公司将1台挖掘机出租给乙公司,为担保乙公司依约支付租金,丙公司担任保证人,丁公司以机器设备设置抵押。乙公司欠付10万元租金时,经甲公司、丙公司和丁公司口头同意,将6万元租金债务转让给戊公司。之后,乙公司为现金周转将挖掘机分别以45万元和50万元的价格先后出卖给丙公司和丁公司,丙公司和丁公司均已付款,但乙公司没有依约交付挖掘机。

 88.在乙公司将6万元租金债务转让给戊公司之后,关于丙公司和丁公司的担保责任,下列表述正确的是:(2012年卷三88题)

  A.丙公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任

  B.丁公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任

  C.丙公司仍应承担全部担保责任

  D.丁公司仍应承担全部担保责任

【考点】免责债务承担中的担保责任

【答案】AB


       

山阴路的秋天

我多么想念你走在我身边的样子

想起来我的爱就不能停止

南京的雨不停地下不停地下







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